Editorial vom Mittwoch, 11.11.2026

Kritische Einordnung der neuesten Rechtsprechung des Bundesgerichts.

Editorial · Mittwoch, 11.11.2026

Familienrecht: 30-%-Schwelle bei Obhut / Bindung von Trennungsvereinbarungen

Familienrecht · Leitentscheid zur Obhut

Die 30-%-Hürde und das 42-Einheiten-Modell bei der alternierenden Obhut

Mit dem in Fünferbesetzung gefällten und zur amtlichen Publikation vorgesehenen Urteil 5A_280/2025 vom 26. Oktober 2026 legt die II. zivilrechtliche Abteilung des Bundesgerichts erstmals schweizweit einheitliche Richtlinien für die Abgrenzung zwischen alternierender Obhut (Art. 298 ZGB) und Alleinobhut mit Besuchsrecht fest. Bisher hatte das Bundesgericht diese Frage weitgehend dem Ermessen der kantonalen Gerichte überlassen, was zu unterschiedlichen Berechnungsmodellen und Ergebnissen …

Leitartikel · Familienrecht · Leitentscheid zur Obhut

Die 30-%-Hürde und das 42-Einheiten-Modell bei der alternierenden Obhut

Mit dem in Fünferbesetzung gefällten und zur amtlichen Publikation vorgesehenen Urteil 5A_280/2025 vom 26. Oktober 2026 legt die II. zivilrechtliche Abteilung des Bundesgerichts erstmals schweizweit einheitliche Richtlinien für die Abgrenzung zwischen alternierender Obhut (Art. 298 ZGB) und Alleinobhut mit Besuchsrecht fest. Bisher hatte das Bundesgericht diese Frage weitgehend dem Ermessen der kantonalen Gerichte überlassen, was zu unterschiedlichen Berechnungsmodellen und Ergebnissen geführt hatte.

Ausgangslage

Die Eltern hatten im Eheschutzverfahren 2020 eine alternierende Obhut vereinbart, als ihre Kinder unter der Woche Internate in Österreich besuchten. Später zog die Mutter mit den beiden jüngeren Kindern nach Österreich, wo diese fortan bei ihr lebten. Der Vater betreute den jüngeren Sohn (geb. 2009) jedes zweite Wochenende von Freitagabend bis Sonntagabend sowie während neun Ferienwochen pro Jahr. Im vorsorglichen Massnahmenverfahren des Scheidungsprozesses bejahte das erstinstanzliche Gericht angesichts der ausgedehnten Ferienbetreuung noch eine alternierende Obhut, während das Kantonsgericht Schwyz von alleiniger Obhut der Mutter ausging und den Vater zum gesamten Geldunterhalt verpflichtete. Vor Bundesgericht verlangte der Vater eine anteilsmässige Aufteilung des Geldunterhalts.

Die neuen bundesgerichtlichen Richtlinien

Das Bundesgericht bestätigt zunächst den Grundsatz aus BGE 142 III 612, wonach eine alternierende Obhut keine streng hälftige Betreuung voraussetzt, die Betreuung aber bei beiden Elternteilen einen wesentlichen Umfang erreichen muss. Für den Normalfall formuliert es nun vier verbindliche Leitplanken:

  1. Mindestschwelle von mehr als 30 %: Eine alternierende Obhut liegt im Regelfall vor, wenn jeder Elternteil das Kind zu mehr als 30 % betreut. Ein geringerer Anteil würde die mit der Obhut verbundene Alltagsverantwortung und den sogenannten «mental load» ausblenden, der primär den hauptbetreuenden Elternteil trifft.
  2. Einheitliches 42-Einheiten-Modell: Zur Berechnung wird jeder Tag über einen Zeitraum von zwei Wochen in drei Einheiten unterteilt («Vormittag», «Nachmittag», «Nacht»), was insgesamt 42 Einheiten ergibt. Mehr als 30 % entspricht mindestens 13 von 42 Einheiten. Das Modell deckt alle 24 Stunden ab und eignet sich altersunabhängig für sämtliche Kinder, anders als schulbezogene Tagesaufteilungen.
  3. Keine Gewichtung nach Betreuungsart oder Alter: Massgebend ist allein die Übernahme der Betreuungsverantwortung. Eine unterschiedliche Gewichtung zwischen Tag und Nacht, Werktag und Wochenende, Eigen- und Fremdbetreuung oder nach dem Alter des Kindes lehnt das Bundesgericht ab.
  4. Ferien grundsätzlich ausgeklammert: Da die Obhut an die Alltagsbetreuung anknüpft, bleiben Ferienzeiten regelmässig unberücksichtigt. Ausnahmen kommen im Einzelfall in Betracht, etwa wenn die Alltagsbetreuung nahe an der 30-%-Grenze liegt und gleichzeitig eine besonders ausgedehnte Ferienbetreuung besteht; auch sonst bleibt ein ermessensweises Abweichen im Einzelfall vorbehalten.

Im konkreten Fall erreichte der Vater ausserhalb der Ferien lediglich 6 von 42 Einheiten (jedes zweite Wochenende). Selbst neun Ferienwochen pro Jahr vermochten diese geringe Alltagsbetreuung nicht auszugleichen. Die Qualifikation als Alleinobhut der Mutter und die Auferlegung des gesamten Geldunterhalts an den Vater (vgl. BGE 147 III 265) hielten der Willkürprüfung stand.

Einordnung und offene Folgefrage

Die Vereinheitlichung schafft für Vergleiche und Gerichtsverfahren dringend benötigte Erwartungssicherheit und beendet die kantonale Zersplitterung bei der Berechnung von Betreuungsanteilen. Der Verzicht auf eine qualitative Gewichtung einzelner Tageszeiten oder von Fremdbetreuung ist aus Gründen der Praktikabilität überzeugend, weil er komplexe Bewertungsstreitigkeiten vermeidet.

Unbefriedigend bleibt jedoch das unterhaltsrechtliche Folgeproblem, das das Bundesgericht ausdrücklich offenlässt: Solange die Aufteilung des Geldunterhalts starr an die formelle Einordnung als «alternierende» oder «alleinige» Obhut anknüpft, entsteht zwischen 12 und 13 Einheiten ein abrupter Übergang mit erheblichen finanziellen Konsequenzen. Dies setzt bei Verhandlungen über Betreuungsmodelle Fehlanreize, da bereits eine einzige halbtägige Einheit über die volle oder geteilte Geldunterhaltspflicht entscheiden kann. Eine Entkoppelung der Geldunterhaltsverteilung von der formellen Obhutskategorie bleibt damit die zentrale Aufgabe für Praxis und Gesetzgeber (vgl. Blog-Beitrag swissblawg).

Besprochen: 5A_280/2025

Presseschau · Blogschau · swissblawg.ch

Rezeption auf swissblawg.ch: Kippschalter-Effekt und Bindungswirkung

Am 11. November 2026 erschienen auf swissblawg.ch zwei Besprechungen zu den aktuellen familienrechtlichen Leitlinien der II. zivilrechtlichen Abteilung.

Im Beitrag zu 5A_280/2025 begrüsst swissblawg.ch die schweizweite Vereinheitlichung durch das 42-Einheiten-Modell und den Verzicht auf eine unterschiedliche Gewichtung der Einheiten aus Gründen der Praktikabilität. Zugleich hebt der Beitrag hervor, dass der sogenannte «Kippschalter-Effekt» ungelöst bleibe: Der geringe Betreuungsunterschied zwischen 12 und 13 Einheiten könne grosse finanzielle Auswirkungen nach sich ziehen. Vorgeschlagen wird, den Geldunterhalt künftig stärker von der formellen Obhutsqualifikation zu entkoppeln und primär nach wirtschaftlicher Leistungsfähigkeit zu verteilen.

In einer zweiten Besprechung vom selben Tag zu 5A_539/2025 stimmt swissblawg.ch der Anerkennung der Verbindlichkeit aussergerichtlicher Trennungsvereinbarungen zu, kritisiert jedoch das obiter dictum zur Geltung «auf Zusehen hin». Unter Verweis auf BGE 145 III 474 E. 5.5–5.6 über antizipierte Scheidungskonventionen und das Urteil 5A_184/2023 argumentiert der Beitrag, das Eheschutzgericht dürfe bei einer unbefristeten aussergerichtlichen Trennungsvereinbarung den Unterhalt für die Zukunft nicht frei neu festsetzen, sondern müsse zunächst deren Genehmigungsfähigkeit nach Art. 279 ZPO prüfen.

Besprochen: 5A_280/2025, 5A_539/2025, 5A_184/2023

Themenhinweis · Zum Weiterlesen

Eherecht, Trennung und Scheidung im Überblick

Wie sich das Getrenntleben vertraglich oder gerichtlich regeln lässt, welche Rolle Eheschutzmassnahmen nach Art. 175 ff. ZGB spielen und wie Obhut, Unterhalt und die Prozessmaximen im Familienrecht zusammenhängen, stellt die Themenseite Eherecht, Trennung und Scheidung: Regelung des Getrenntlebens und Verfahren auf glossagens.ch systematisch dar. Sie bietet den dogmatischen Rahmen sowohl für die Obhutszuteilung nach Art. 298 ZGB als auch für die Unterhaltspflicht während der Ehe und Trennung nach Art. 163 ZGB.

Kommentar · Ehegattenunterhalt · Art. 163 ZGB

Aussergerichtliche Trennungsvereinbarungen: verbindlich ohne Genehmigung, aber «auf Zusehen hin»

Im Urteil 5A_539/2025 vom 2. September 2026 klärt das Bundesgericht die Tragweite privater Unterhaltsabreden getrenntlebender Ehegatten.

Ausgangslage

Die getrenntlebenden Ehegatten, beide selbstständig als Podologen in derselben Praxis tätig, schlossen im März 2011 eine aussergerichtliche Trennungsvereinbarung. Darin verpflichtete sich der Ehemann zu monatlichen Unterhaltsbeiträgen von Fr. 3'000.–, während sich die Ehefrau mit Fr. 1'250.– pro Monat an den Praxiskosten beteiligte. Gemäss Ziffer 4 der Vereinbarung sollte eine gerichtliche Genehmigung nur im Fall der Nichteinhaltung durch eine Partei beantragt werden. Im späteren Scheidungsverfahren forderte die Ehefrau rückständige Unterhaltsbeiträge. Das Kantonsgericht Neuenburg verneinte eine Bindungswirkung, weil die Vereinbarung mangels gerichtlicher Genehmigung in analoger Anwendung von Art. 279 Abs. 2 ZPO keine Wirkung entfalte.

Keine analoge Anwendung von Art. 279 ZPO ausserhalb eines Verfahrens

Das Bundesgericht hebt den kantonalen Entscheid auf. Zwar findet die Genehmigungspflicht nach Art. 279 ZPO analog auf Vereinbarungen Anwendung, die im Rahmen eines Eheschutz- oder vorsorglichen Massnahmenverfahrens geschlossen werden (BGE 142 III 518 E. 2.5). Voraussetzung dieser Analogie ist jedoch ein tatsächlich anhängiges gerichtliches Verfahren.

Schliessen Ehegatten ihre Trennungsvereinbarung ausserhalb jedes Verfahrens, greift unmittelbar Art. 163 ZGB. Danach können sich die Ehegatten formfrei und autonom über ihre Unterhaltsbeiträge verständigen, auch abweichend von richterlichen Bemessungskriterien, solange die Schranken von Art. 27 ZGB gewahrt bleiben. Daran ändert weder ein pauschaler Hinweis in der Präambel auf das Regime von Eheschutzmassnahmen noch eine Klausel, die eine gerichtliche Genehmigung erst für den Streitfall vorsieht. Die Sache geht daher an die Vorinstanz zurück, die anhand der allgemeinen Vertragsauslegung (subjektiver, hilfsweise objektiver Parteiwille) sowie unter Prüfung von Verjährung, Verrechnung und dem längeren Zuwarten der Ehefrau zu entscheiden hat, welche Rückstände geschuldet sind.

Einordnung: Spannung zur Praxis bei antizipierten Scheidungskonventionen

Die Bestätigung der Verbindlichkeit für bereits fällige Beiträge überzeugt: Sie verhindert, dass sich ein Ehegatte nachträglich unter Berufung auf eine fehlende richterliche Genehmigung von einer gelebten Privatabrede löst.

Weniger konsistent ist hingegen das vom Bundesgericht wiederholte obiter dictum, wonach solche aussergerichtlichen Vereinbarungen nur «auf Zusehen hin» gälten und jeder Ehegatte jederzeit das Gericht anrufen könne, um eine andere Regelung zu verlangen. Im Vergleich zur Rechtsprechung über antizipierte Scheidungskonventionen (BGE 145 III 474 E. 5.5–5.6), die Parteien grundsätzlich auch für die Zukunft binden (vorbehältlich gerichtlicher Genehmigung bzw. offensichtlicher Unangemessenheit nach Art. 279 ZPO), leuchtet nicht ohne Weiteres ein, weshalb eine für die Trennungszeit getroffene Unterhaltsvereinbarung durch blosse Anrufung des Eheschutzgerichts einseitig beiseitegeschoben werden könnte (vgl. Blog-Beitrag swissblawg).

Besprochen: 5A_539/2025

Randnotiz · Beratungspraxis

Praxis-Checkliste: Einheiten zählen und Rückstände prüfen

Aus den beiden Entscheiden ergeben sich drei unmittelbare Hinweise für Beratung und Prozessführung:

  • Betreuungsanteile in 42 Einheiten beziffern: In Grenzfällen um 30 % sollten Rechtsschriften und Vergleichsvorschläge die Alltagsbetreuung nach dem Schema Vormittag/Nachmittag/Nacht über zwei Wochen (mindestens 13 von 42 Einheiten) exakt ausweisen; zusätzliche Ferienwochen kompensieren eine geringe Alltagsbetreuung im Regelfall nicht (5A_280/2025).
  • Zukunftswirkung von Trennungsabreden absichern: Wer bei aussergerichtlichem Ehegattenunterhalt vermeiden will, dass der andere Teil für die Zukunft jederzeit eine abweichende Eheschutzregelung verlangt, sollte die gerichtliche Genehmigung einholen (5A_539/2025).
  • Verjährung und Verrechnung dokumentieren: Bei längerer Nichtgeltendmachung vereinbarter Trennungsbeiträge entscheidet die konkrete Vertragsauslegung inklusive Verjährung und Verrechnung über bestehende Rückstände.

Besprochen: 5A_280/2025, 5A_539/2025

Quellen (3)